XXXX版建设工程施工合同(示范文本)解读-XXXX0618-

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1、2022-6-2120212021版建设工程施工合同版建设工程施工合同(h tong)(h tong)使用指南使用指南 副主编副主编 陈南山陈南山20212021年年6 6月月第一页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2022-6-22第二页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2022-6-2320212021年年4 4月月3 3日，住建部和国家工商总日，住建部和国家工商总局正式关于印发建设工程施工合同局正式关于印发建设工程施工合同示范文本示范文本(wnb

2、n)(wnbn)的通知，的通知，? ?建设工建设工程施工合同示范文本程施工合同示范文本(wnbn)(wnbn)? ?将于将于20212021年年7 7月月1 1日起正式实施。日起正式实施。第三页，共一百一十二页。2022-6-24第一节第一节第四页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2022-6-251、与现行法律的适应问题 招标投标法实施条例、部门规章、司法解释等 招标发包的合同效力问题、转包挂靠问题、暂估价工程的管理问题、情势变更问题、迟延结算和支付问题、暂停施工问题、竣工验收与移交问题、缺陷责任问题、质量保证金返还问题

3、、合同解除问题等2、与工程管理模式的适应问题 施工总承包、工程总承包、直接发包、暂估价发包等3、与市场开展(kizhn)的适应问题 资源现状、生产要素的组织现状、市场交易现状等4、与交易习惯的适应问题 工程量清单计价标准、投标报价习惯、分包习惯、 支付习惯、结算习惯、争议解决习惯等 建设(jinsh)工程施工合同面临的四大问题 第五页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2022-6-261、全面梳理法律(fl)标准，借鉴行业文本，提出 解决方案，形成?征求意见稿?； 2、公开征求社会意见，专家论证研讨，提交 ?送审稿?；3、

4、根据送审意见，反复研究，形成最终稿。2021版施工合同的形成(xngchng)过程第六页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2022-6-271、建设工程合同受我国经济法部门法调整，有行政监管和市场竞争双重特性2、建设工程合同脱胎于承揽合同，?合同法?第16章建设工程合同以及第15章承揽合同的有关规定法律特征：应当符合承揽法律关系，定作人提供资金并提出定作要求，定作人享有任意(rny)解除权。承揽人完成加工制作，一般限于手艺、工艺等技术要求，通常不承担加工承揽材料等的市场风险建设工程合同(h tong)的法律属性第七页，共一

5、百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2022-6-28第一，强调多重法律价值，且国家利益和社会公共利益顺位在先 ? ?建筑法? ?、? ?招标投标法? ?、? ?建设工程质量管理条例? ?等法律法规的立法目的来看，强调施工活动在市场竞争的同时(tngsh)(tngsh)，还要承受工程建设监视管理，维护市场秩序，保证工程的质量和平安，促进展业健康开展 合同价值：存在国家利益、社会公共利益、当事人合法权益的价值顺序，与普通民事交易活动不同。第二，强调公平分担风险的原如此。 建设工程合同的法律本质：在发包人和承包人之间必须进展合理的风险

6、分担。施工合同主要目的：承包人进展工程建设，发包人支付价款。建设工程合同中，发包人通常为出资人，不宜对发包人提出过高的专业技术要求，发包人承担投资风险，工程实施由承包人负责。建设工程合同(h tong)的立法价值取向第八页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2022-6-29承包人作为专业单位，依靠其专业技术完成工程承揽业务，应当承担法定和约定(yudng)(yudng)的施工责任，但对于因市场风险变化引起的法律和合同后果，以按照市场经济的规如此承担有限风险为宜。第三，兼顾合同管理的效率原如此，强调建设活动的程序标准。从效率

7、角度出发，商事合同的实质即为交易，对于交易过程中的重大事项进展程序标准，减少双方当事人摩擦、防止粗放管理第四、符合中国国情，促进良性交易习惯的形成，开展工程建设示范文本充分考虑到工程建设领域的现状，着眼未来开展，通过条文安排，解决以往工程合同中的顽症，并推动良性交易习惯的形成，引导施工合同走向合法、公平与高效。建设工程合同的立法价值(jizh)取向第九页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2022-6-210第二节第二节第十页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW F

8、IRM2021版施工合同(h tong)修改重点u完善八项合同管理制度u完善合同要素结构与体系(tx)(tx)u强调合同履行程序u完善合同价格类型u注重对发承包人市场行为的引导u实现与法律和其他文本的衔接2022-6-211第十一页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM完善(wnshn)(wnshn)合同要素结构u合同要素由原11个增加为20个，并力求系统化，且配置合理的权利义务，有利于引导工程建设市场的健康开展u建立以监理人为施工管理(gunl)和文件传递核心的合同体系，提高施工管理(gunl)的合理性和科学性 2022-6

9、-212第十二页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM完善合同(h tong)(h tong)要素结构u1999版合同要素：11个u 词语定义及合同文件、双方一般权利和义务、施工组织u 设计(shj)和工期、质量与检验、平安施工、合同价款及调u 整、材料设备供给、工程变更、竣工验收与结算、u 违约索赔和争议、其他u2021版合同要素: 20个u 一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、 u 平安文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、u 试验与检验、变更、价风格整、合同价格、u 计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺

10、陷责任与u 保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决2022-6-213第十三页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM完善(wnshn)(wnshn)合同要素结构u完善(wnshn)(wnshn)合同价格类型，适应工程计价模式开展和工程管理实践需要 u按照价格形式将合同分为单价合同、总价合同、及其它价格形式合同2022-6-214第十四页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM注重对发承包人施工实践(shjin)的引导u表现指引和自由竞争双重目标，如在通用合同

11、条款中配置专用合同条款的指向，以充分(chngfn)尊重自由约定 u表现对常见违法行为的约束，如增加承诺性条款和工程管理具体措施，防范阴阳合同、违法转包、违法分包等行为，促进建筑市场的有序健康开展u表现对停工、支付、移交、保修等重要合同行为的标准，包括其条件、程序、责任等方面u表现对发包人和承包人权利义务的合理配置，如双向担保、合理调价、不利物质条件等 u表现对争议解决的及时性，防止合同履行陷入僵局2022-6-215第十五页，共一百一十二页。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM实现与现行(xinxng)法律和其他文本的衔接 u反映现行法律法