第八讲 股东资格之认定

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1、第八讲第八讲 股东资格之认定股东资格之认定一、股东的概念一、股东的概念 股东的概念，可以从实质意义与程序意义两方股东的概念，可以从实质意义与程序意义两方面理解：面理解： 1.1.从实质意义上讲，股东是从实质意义上讲，股东是向公司（认缴）出向公司（认缴）出资并对公司享有权利和承担义务资并对公司享有权利和承担义务的人。的人。 2.2.从程序意义上讲，凡在公司从程序意义上讲，凡在公司股东名册上登记股东名册上登记姓名者或者名称者姓名者或者名称者即为公司股东，但即为公司股东，但持有股份持有股份有限公司无记名股票者有限公司无记名股票者除外。除外。 股东以其所持股份的性质不同，可分为优先股股东、普通股股东和

2、劣后股股东。普通股是股份有限公司发行的标准股票，其最大的特点是股息不固定，随公司利润情况而变动，普通股的股东享有标准的股东权利，在股东大会上有表决权。优先股是指股东在分配股息和公司剩余财产时享有比普通股股东优先权利的股份。优先股的股息率一般是固定的，通常优先股的股东在股东大会上无表决权。劣后股股票又称后配股股票，是指股东在是指股东在股息和剩余财产分配上劣后股息和剩余财产分配上劣后于普通股股东的于普通股股东的股份。股份。一般的投资者都不愿意接受，所以后配股股票一般都是无偿地向公司发起人或参与公司经营的股东管理人赠送，有的国家将有的国家将发起人股发起人股设为劣后股，以增加其对公司设为劣后股，以增加

3、其对公司设立与经营的责任感。设立与经营的责任感。 2008年9月23日，巴菲特购买高盛50亿美元永久性优先股，股息率10，同时获得在未来5年任意时间再购买50亿美元高盛普通股的认股权证，执行价为每股115美元。 巴菲特买入当日高盛普通股股价收在125美元以上。但到11月21日，其股价已经跌到53.31美元，跌幅高达57。 10月2日，巴菲特购买通用电气30亿美元永久性优先股，股息率10，同时获得在未来5年任意时间再购买30亿美元通用普通股的认股权证，执行价为每股22.25美元。当日通用普通股股价收在22.15美元以上。但到11月21日，其股价已经跌到14.03美元，跌幅高达37。二、股东资格的

4、取得与丧失二、股东资格的取得与丧失 （一）股东资格的取得 原始取得，是指以认购公司股份的方式取得股东资格，包括在公司设立时取得和在公司发行新股时取得两种情况。 继受取得，是指因买卖、继承、赠与、交换、企业合并等方式取得股东资格。股份的继承 第七十五条(有限责任公司)自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 【案情简介】 原告：A 被告：B、C 某有限责任公司于2006年成立，D、B和C各出资2万元。公司在工商部门核准成立之前，D病逝，其2万元出资已到位。 后B、C瞒着D的继承人A召开股东会议，以D名义签订股份转让书，将D所持股份转让给B、C。同时修改了公司

5、章程，并向工商部门申请了变更股东出资登记。 2007年B与C决定对公司进行清算，公司于2008年经工商部门核准注梢。A将B、C告至法院，要求B、C归还2万元。 法院认为：A合法继承D的股东资格，两被告未经A同意，擅自签订出资转让协议、变更公司股权登记侵犯了A的合法权益。但A得知公司股权变更登记后，未向工商管理部门提出质疑，视为默认转让行为。两被告应对受让的股份支付相应的对价，支持原告诉求。 （二）股东资格的丧失 绝对丧失，是指因赖以取得股东资格的股份消灭而丧失股东资格，如公司终止、股份注销或股份失效等情形。 相对丧失，是指因股东权的转让而丧失股东资格，如买卖、继承、赠与、交换等情形。三、股东资

6、格的认定三、股东资格的认定 （一）股东资格的取得的法律要件： 1.实质条件股东出资 公司作为资本型企业，股东出资是其成立的基础，因此，股东之于公司出资是取得股东资格的基础条件，但股东（实际）出资并非取得股东资格的必要条件。 仅有认缴出资没有实际出资就一定不具有股东资格？拖欠出资者的股东资格问题 A A、B B、C C、D D、E E约定每人出资约定每人出资2 2亿联合设立甲（股亿联合设立甲（股份制）商业银行，份制）商业银行，B B、C C、D D、E E四人在公司成立时四人在公司成立时出资都已完全交付，而出资都已完全交付，而A A四年以来分文未交，后来四年以来分文未交，后来甲商业银行营利甚丰，

7、甲商业银行营利甚丰，A A带着带着2 2亿到公司负荆请罪，亿到公司负荆请罪，并要求分红。并要求分红。B B、C C、D D、E E通过召开股东会一致决通过召开股东会一致决定将定将A A除名，为此发生争执。除名，为此发生争执。 A A向法院提起诉讼要求撤销该决定并确认其股东资向法院提起诉讼要求撤销该决定并确认其股东资格。格。 2.形式条件股东名册、公司章程与工商登记 形式条件是指股东资格为他人所认知和识别的形式，包括公司章程的记载、股东名册的记载、公司登记机关的登记、公司发给股东出资证明书或股票等；在有限责任公司股权转让的情况下，受让人还须取得其他股东过半数的同意。 第三十二条 有限责任公司应当

8、置备股东名册，记载下列事项：股东的姓名或者名称及住所；股东的出资额；出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 （1）股东名册 股东名册是由公司依法制作并置备于公司的记载股东情况的簿册。 股东名册对股东资格的确认（对内）具有推定的证明力，但有相反证据可以被推翻。 （2 2）公司章程 章程是公司最为重要的自治文件，公司章程具有公司“宪章”的地位和作用，在公司内部具有最高行为准则的效力。公司章程在公司内部具有一定的公示性，因此股东名字记载于章程者

9、，具有对抗公司和其他股东的效力，可作为认定股东资格的依据之一。 （3）工商登记 工商登记文件是确认股东资格的重要文件。 （有限责任）公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗（善意）第三人。工商登记的法律效力 某有限责任公司股东甲将其持有该公司的全部股份转某有限责任公司股东甲将其持有该公司的全部股份转让给乙，乙交付让给乙，乙交付5050万元转让金后开始在公司内行使股万元转让金后开始在公司内行使股东权利，但东权利，但一直没有办理工商登记变更一直没有办理工商登记变更手续。手续。 股权转让半年后，甲因一桩债务纠纷败

10、诉，人民法院股权转让半年后，甲因一桩债务纠纷败诉，人民法院在甲没有其他财产可供执行时，通过查询工商档案了在甲没有其他财产可供执行时，通过查询工商档案了解到甲在该公司仍然持有股份，遂将该股份冻结并准解到甲在该公司仍然持有股份，遂将该股份冻结并准备强制执行。备强制执行。 乙知道后立即以该股份已经转让为由向法院提出异议。乙知道后立即以该股份已经转让为由向法院提出异议。 请问：乙的异议能否成立？请问：乙的异议能否成立？ （二）股东资格的认定标准 1.依法取得且不违反强行法规定； 2.要有出资证明书并记载于股东名册（无记名股票股东除外）； 3.实际享有股东权利，参与公司决策与管理。 解释三第二十二条当事

11、人向人民法院起诉请求确认其股东资格请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。 解释三第二十三条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一： (一)已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定； (二)已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。 解释三第二十四条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十二条、第三十三条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。 1.公司或其股东和公司